卓纬2019 | 创新卓纬:十大研究

2020-01-06

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编者按:选择并决定以法律为事业的人注定将走过以汗水铸就的征途。2019年,卓纬同仁以专业和扎实的法律实务为基础,跟进前沿问题,以为学的严谨、务实的应对,发表洞见。
 
供应链业务相关问题之法律分析  争议解决团队
中国民生银行在供应链金融领域始终走在国内前列。2019年9月,卓纬接受中国民生银行总行的委托,正式成为中国民生银行供应链金融项目法律顾问,就中国民生银行供应链金融项目多个业务模式中存在的法律问题出具3次法律意见,对相关法律问题进行详细分析并提出应对建议
 
China’s new legislative framework on cross-border transactions regarding foreign investment and enterprises’ cross-border compliance  management  朱宁、罗莎
近年来,国家为构建开放型经济新体系,中国深化实施“走出去”战略,大力推进“一带一路”建设。中国企业作为“走出去”战略的重要参与者,在对外投资、与外合作方面有着显著的成效。在“走出去”的过程中,也暴露出中国企业对外投资经验不足、行为不规范、对东道国法律认知不足等问题。此外,各国对外商企业的监管也愈发严格。因此,中国出台了一系列法律法规来指导企业跨境交易的合规管理,同时也加强了外商在华投资企业的合规管理。
 
对赌协议中投资者与公司约定股权回购条款的法律效力探究  王梓业
在私募股权投资中投资者一般会选择设置“回购权/赎回权条款”。“回购权/赎回权”一般是指在当事人约定的某种情况出现(如标的公司陈述不实)或约定的某个条件未达到时(如业绩要求未达到),由公司按照某一价格回购投资者手中持有的全部或部分股权。司法实践对于与公司对赌协议的法律效力始终存在争议,本文试对最新的裁判倾向进行分析,并对协议应当如何约定才能避免被认定无效提出建议。
 
如何判断民间借贷是“没有利息约定”还是“利息约定不明”?  张弘昊
企业间借贷,应该有书面合同,并约定清楚利息计算标准。但实践中,没书面合同的情形确实存在,例如有些企业以往来款名义拆借资金。当出现纠纷时,若原告方主张利息,被告方很可能抗辩双方“没有约定利息”。这时,两个概念的区分就很重要:是“没有约定利息”还是“利息约定不明”?要作出这一判断,有时并不是一件容易的事。
 
上市公司关联交易的信息披露义务  林敏
信息披露是资本市场一项核心的制度安排,对于保护证券市场投资者尤其是中小投资者权益有着至关重要的意义。搞清楚哪些交易应当披露,哪些交易不需要披露不仅是对上市公司按照要求履行被监管义务提供指引,对于上市公司的生产经营安排、运营模式也有着较大的影响。本着提高相关规范的预测作用以及对于日常法律研究进行总结的目的,本文从规范解释的角度就上市公司应当履行的关联交易信息披露义务进行分析。
 
家族信托登记:登的什么记,确的什么权?  张弘昊
信托业的行业内共识之一:登记问题是制约我国家族信托发展的障碍。但实际上,中国已经有专门做信托登记的机构——中国信托登记有限责任公司;有专门调整信托登记的规范——《信托登记管理办法》;中信登自己还制定了细则。为什么登记仍然是障碍?这就要说到“信托登记”是指对什么的登记,要解决什么问题。本文拟对此予以澄清。
 
从商业银行首单无固定期限资本债券介绍永续债被认定为权益工具的考量因素及律师出具法律意见书的关注点  杨斌
根据《商业银行资本管理办法(试行)》,商业银行的一级资本充足率不得低于6%。永续债作为可计入权益类资本,提高一级资本充足率的重要资本工具,有利于商业银行进一步充实资本。我国商业银行首单无固定期限资本债券的推出为后续商业银行发行无固定期限资本债券补充其他一级资本工具,提高资本充足率树立了示范作用。本文将从相关规定以及中国银行本次债券发行的披露文件出发,介绍永续债被认定为权益工具的考量因素以及律师在为商业银行发行永续债提供专项法律服务时所出具的法律意见书的关注点。
 
公司对外担保效力的司法新动向梳理  杨飞飞
九民会议纪要出台之前,公司未经股东会或者董事会同意对外提供担保是否有效存在较大争议。2019年5月,卓纬争议解决部杨飞飞撰写《公司对外担保效力的司法新动向梳理》发布于高杉LEGAL,对公司对外担保的争议观点及背后法理、观点演变过程、司法现状和风险防范进行了详细分析,该文阅读量排名高杉LEGAL2019年度实务文章第五名,高杉LEGAL2019年度金融与投融资法律实务类文章第一名,并被PE实务等转载。【本文发表于高杉LEGAL】
 
美国取消中国进口伊朗石油配额对中国企业造成严峻合规风险—珠海振戎及其法定代表人被美国政府制裁  李丽
本文介绍了2019年7月22日珠海振戎有限公司被美国财政部制裁的案例。珠海振戎是从事原油贸易的大型国有企业。美国财政部宣布因珠海振戎违反美国对伊朗的制裁,故意从伊朗购买或获取石油,从而决定对该企业及其法定代表人进行制裁,两者将被列入“特殊指定国民名单”(SDN List),他们在美国或美国实体控制下的财产将被冻结。近来,中国企业越来越多面临美国制裁威胁,中国企业应做好内部合规建设,防范美国制裁风险。
 
隐名股东股东资格确认及其权益保护  李学艳
实践生活中,有些投资者为了规避法律或者隐瞒自身经济状况等原因而采取隐名投资方式开展投资活动,隐名股东由此产生。一般认为,在有限责任公司中实际出资但未被记载于公司章程、股东名册以及工商登记中的投资人为隐名股东(亦可称实际投资人);未实际出资,但被记载于公司章程、股东名册以及工商登记中的投资人为显名股东(亦可称名义投资人),隐名股东与显名股东之间构成股权代持的关系。存在股权代持关系的情形下,隐名股东如何证明股东身份?隐名股东如何显名?隐名股东在股权代持情形下应当采取哪些措施来维护自身合法权益,防止名义股东的信用风险?本文将逐一对这些问题展开探讨。
 
从司法裁判观点角度解析如何解决PPP合同争议  胡宇翔、周蔓仪
近年来,我国PPP(Public-Private Partnership)项目的操作在逐步规范化。PPP模式对于政府和社会资本方而言是一场长时间的联姻,在快速发展和长期磨合过程中不可避免地潜藏着纠纷风险,因此PPP项目的争议解决也成为实践者面临的重要议题。由于现阶段PPP项目的立法供给不足司法的不确定因素增大。本文基于对各级法院的裁判观点进行分析,从司法机关解决PPP合同纠纷的案例出发,以期探究该类纠纷处理的规律与方法,为PPP项目的实务应对提供参考。【本文发表于威科先行】
 
九民会议纪要系列研究报告  卓纬法律团队
2019 年 11 月 14 日,最高人民法院发布了《全国法院民商事审判工作会议纪要》。《会议纪要》不仅对于统一民商事争议解决具有实质性指导意义,而且也对重塑和规范金融行业的诸多重大规则产生深远影响。为深入研究《会议纪要》的相关问题,卓纬发布了一系列研究文章与读者共同探讨,包括:《第九次全国民商事审判会议纪要(征求意见稿)对投资机构相关业务的影响》、《第九次全国民商事审判会议纪要(征求意见稿)对投资机构证券公司相关业务的影响》、《九民会议纪要规则对融资租赁业务服务费的影响》、《九民会议纪要体现的金融审判理念》、《九民会议纪要对银行供应链金融业务的影响及应对》、《九民会议纪要将如何影响资产收益权回购业务》、《会议纪要将如何影响资管通道业务?》、《会议纪要将如何影响金融借款纠纷违约金的上限?》、《真人假章和假人真章下合同是否有效?》《金融机构适当性义务的履行--兼谈<全国法院民商事审判工作会议纪要>的影响》
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